Договор с управляющим-ИП: практические рекомендации

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор с управляющим-ИП: практические рекомендации». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.

Например, в постановлении Четвертого ААС от 27.08.2020 г. по делу А19-27765/2019 суд отказал налоговой инспекции во взыскании НДФЛ и взносов. ФНС настаивала на переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, потому что управляющий и директор, который ранее руководил компанией, – это одно и то же лицо.

Казалось бы, схема налицо – работника, который уже был директором, через месяц после увольнения зарегистрировали в качестве ИП и заключили с ним договор на управление. Тем не менее, суд посчитал доводы ФНС недоказанными, а за компанией признал конституционное право свободы экономической деятельности.

Однако таких судебных решений в пользу налогоплательщиков не так много, поэтому если вы хотите назначить управляющего-ИП, то надо предусмотреть в договоре с ним безопасные формулировки.

Примеры судебных решений.

Яркий пример положительного для организации решения – Постановление АС ПО от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013 по делу № А65-8559/2014. Суть спорной ситуации, возникшей в 2011 году, такова.

Инспекторы по результатам проверки общества сочли, что передача полномочий его руководителя предпринимателю (одному из участников общества) на основании договора возмездного оказания услуг по управлению текущей финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществлена с целью уклонения от уплаты НДФЛ (величина претензии – 669 тыс. руб.).

Однако суды (все три инстанции) не усмотрели в действиях общества схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом они привели следующие доводы.

Общество в силу ст. 42 Закона № 14-ФЗ вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему. Подобная передача полномочий управляющему является прерогативой общества, поскольку решение данного вопроса находится в компетенции общего собрания участников общества либо его совета директоров (наблюдательного совета), если последнее предусмотрено уставом (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).

Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из ст. 40 и 42 Закона № 14-ФЗ. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.

Арбитры АС ПО также подчеркнули, что сама по себе регистрация предпринимателя для заключения спорного договора не указывает на незаконность действий участников сделки. В свою очередь, наличие статуса предпринимателя влечет не только возможность применения 6 %-ной ставки налогообложения (разумеется, если предприниматель применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы»), но и повышенную ответственность по обязательствам.

Взаимозависимость общества и управляющего (последний, напомним, являлся одним из его участников), по мнению судей АС ПО, не свидетельствует однозначно о необоснованности полученной налоговой выгоды. Последняя лишь может быть признана необоснованной, если взаимозависимость повлияла на ценообразование.

Управляющий ИП как директор ООО — распространенная практика в российском бизнесе. К услугам специалистов прибегают в кризисные моменты: за счет богатого опыта сторонний директор способен повысить стабильность компании и вывести ее на новый уровень. Но такая практика имеет плюсы и минусы, о которых стоит узнать перед принятием окончательного решения.

Плюсы	Минусы
экономия на НДФЛ и страховых взносах; уменьшение налога на прибыль; повышенная ответственность стороннего управляющего; расширение обязанностей руководителя организации.	возможная переквалификация договора на оказание услуг в трудовое соглашение; пристальное внимание надзорных органов.

Зачем нанимать управляющего: плюсы и минусы

Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:

1. Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
2. Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
3. Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.

Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.

Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР С УПРАВЛЯЮЩИМ

г. «» 2022 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

Настоящий договор регулирует трудовые и иные отношения между Работником и Работодателем.

Договаривающиеся стороны признают, что их права и обязанности регулируются настоящим договором, а также действующими коллективными соглашениями (договорами), правилами трудового распорядка общества и нормами действующего законодательства РФ.

Договаривающиеся стороны также устанавливают, что изменения, внесенные в настоящий договор в одностороннем порядке, не имеют юридической силы.

Ошибка номер 4: ИП несамостоятелен

Что это значит? Что налоговую отчётность за ИП отправляет бухгалтер компании, которую он возглавляет, с компьютера компании. Но ИП должен сам отправлять свою налоговую отчётность или его собственный бухгалтер должен это делать.

Также ИП должен сам покупать себе канцелярские товары, арендовать офис, оплачивать бензин, телефонную связь. Все эти платежи должны быть видны по его р/с. Если за него все это платит компания, которую он возглавляет, значит, это на самом деле обычный директор.

В договоре с ИП можно предусмотреть, что компания компенсирует ему все эти расходы. Но в таком случае ИП должен составлять отчёт об этих тратах и требовать возмещения уже на основании отчёта.

Очень хорошо, если у ИП есть другие контрагенты. То есть компания — не единственный его источник доходов. Какие доходы это могут быть? Консультации, например. Не обязательно он должен управлять сразу несколькими компаниями.

Об экономической необоснованности произведенных Обществом затрат свидетельствует, как полагает налоговый орган… поступление на расчетный счет предпринимателя денежных средств за оказанные услуги только от Общества (Постановление от 30 августа 2018 г. по делу N А66-11895/2017).

Мы подготовили для вас комплект документов, чтобы вам было проще обосновать работу с ИП-управляющим

Чтобы вам было проще доказать свою добросовестность и чтобы вы могли спокойно работать с управляющим, мы разработали полностью готовый к внедрению комплект документов для работы с ИП-управляющим. В этот комплект входят:

• исчерпывающая инструкция о том, как правильно строить работу с ИП-управляющими не допустить ошибок, которые позволили бы инспекции заявить о его фиктивности (16 стр.);
• шаблон договора с управляющим, обосновывающий вознаграждение (16 стр.).

В договоре прописано, как происходит документооборот. Кроме того, прописана система оплаты труда: она ставится в зависимость от различных показателей компании и эффективности работы управляющего. Это даёт вам возможность обосновать стоимость работы ИП. Если инспекция и предъявит претензии по поводу цены работы управляющего, то у вас будут все инструменты, чтобы эти претензии «отбить».

• изменения в Устав компании (1 стр.);
• пример акта оказанных услуг/выполненных работ (1 стр.);
• пример отчёта управляющего о его работе (3 стр.);
• пример расчёта вознаграждения управляющего (2 стр.);
• пример отчёта ИП о расходах (1 стр.);
• руководство по взаимодействию (9 стр.);
• ОКВЭДы для ИП-управляющего (1 стр.);
• протокол общего собрания о подписании договора с ИП-управляющим (4 стр.);
• судебная практика по попыткам инспекции заявить о том, что ИП-управляющий — это схема незаконного ухода от налогов (5 кейсов).

Весь комплект направлен на то, чтобы по максимуму закрыть все риски, связанные с работой с ИП-управляющим.

Какие требования ставятся к ИП

Общество с ограниченной ответственностью может установить некоторые требования к ИП: к качеству его работы, соблюдение условий контракта, разные варианты ответственности, возможно даже в виде штрафов. Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО — это не рядовой сотрудник. От выбранной им политики организации будет определён дальнейший доход предприятия. В случае несовпадения интересов, общество может устать от недомолвок с ИП и, в конечном счете, отказаться от услуг управляющего. Для этого потребуется переоформление документов.

Некоторые условия возможно не устроят ни ИП, ни учредителей общества. Главным условием перед подписанием договора является заключение соглашения, согласно которому ИП гарантированно будет получать стабильную оплату, а участники смогут вести постоянный контроль над деятельностью нового директора.

Дополнительная информация! Не рекомендуется нанимать в качестве управляющего бывшего директора организации. Налоговая постоянно проводит мониторинг всех операций, поэтому данная ситуация может побудить их к проверке деятельности предприятия. Также следует проверить коды ОКВЭД индивидуального предпринимателя, чтобы там не присутствовала директорская деятельность.

Договор и условия работы

Условия договора с управляющим ИП обсуждаются на собрании учредителей, обговариваются все нюансы, форс-мажоры и заработная плата директора. Специалисты рекомендуют в качестве платы устанавливать небольшой фиксированный оклад и проценты от дохода компании. Этим обеспечивается стимул к продвижению фирмы и повышению ее доходов.

Также можно ставить определенные планки-условия. Например, при увеличении оборотов в следующем квартале до 1 млн. рублей премия директора составит 1 процент от общей суммы с учетом вычета налогов. Однако не рекомендуется выводить на управляющего более 10% от общего дохода. Это вызывает нездоровый интерес и налоговых служб.

Лайфхаки при оформлении управляющего индивидуального предпринимателя в качестве директора ООО

1. Все взаимоотношения между управляющим-ИП и ООО должны быть оформлены документально. Отчеты управляющего ИП должны содержать сведения о фактическом объеме и характере проделанной работы. Перед управляющим должны быть поставлены конкретные задачи и цели, которые он должен выполнить на этой должности. Например, Вы можете заключить договор об управлении, предусмотрев обязанность управляющего в виде увеличения дохода компании с 70 млн до 150 млн руб.
2. Виды деятельности по ОКВЭД индивидуального предпринимателя должны содержать управленческие функций.
3. Финансовое участие общества должно ограничиваться только выплатой вознаграждения управляющему индивидуальному предпринимателю. Вознаграждение управляющего ИП должно напрямую зависеть от финансовых результатов организации. Нет прибыли — нет и оплаты. Это основное различие между управляющим ИП и директором, который работает за оклад.
4. Для осуществления своей трудовой деятельности в качестве управляющего, индивидуальный предприниматель должен нести соответствующие траты, например, канцтовары, оргтехника, арендная плата, представительские расходы.
5. Для минимизации негативных последствий необходимо оформить договор управления так, чтобы его положения максимально отличались от трудового договора.
6. Вознаграждение управляющего индивидуально предпринимателя не должно быть завышенным или фиксированным, например, варьироваться в зависимости от реальной прибыли юридического лица.
7. Договор с управляющим не должен содержать трудовые гарантии или предоставление соц.пакета, например, оплачиваемый больничный, гарантированный отпуск, условия премирования, сверхурочные компенсационные выплаты и прочие.
8. Договор-управления должен содержать разумную деловую и экономическую цель, планируемый результат, например, выход на некоторую прибыль, стабилизация финансового положения и т. д.
9. Устав юридического лица, как и договор-управления не должны содержать упоминания о контроле над работой управляющего органа со стороны учредителей или участников общества, в т.ч. и дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение обязанностей.
10. Управляющий индивидуальный предприниматель не вносится в штатное расписание юридического лица и он не должен соблюдать внутренний трудовой распорядок дня.
11. Договор не должен свидетельствовать о том, что управляющий — номинальный. Реальный управляющим действительно управляет и в случае налоговой проверки он должен быть готов дать разъяснения по своей работе.
12. Договор должен быть ограничен сроком. В теории, законодательство не запрещает заключать бессрочные договоры с управляющим, но на практике бессрочный — значит трудовой. Поэтому заключайте договор на один год и перезаключайте при необходимости.

Отметим такой факт. Исходя из практики сегодня, желательно чтобы управляющий-индивидуальный предприниматель являлся управленцем различных фирм, не связанных между собой коммерческой деятельностью или взаимозависимостью. Тем самым Вы исключите подозрение налоговых инспекторов в минимизации налоговых обязательств Вашего конкретного бизнеса. При грамотном подходе, управляющий индивидуальный предприниматель является законным способом снижения налогов и получения легальной наличности.

Плюсы заключения договора с управляющим

Если в принципе сравнивать трудовой и гражданско-правовой договор, то для ООО первый вариант всегда сложнее, даже когда речь идет не о директоре, а о другом работнике. Трудовое законодательство налагает на работодателя немало обязанностей, при этом максимально защищает интересы сотрудников.

☑ Директору, принятому в штат, надо своевременно выплачивать зарплату, даже если результаты его труда не удовлетворяют собственников компании. Ему, как и другому работнику, надо оплачивать отпуск, больничный, обеспечивать условия труда, компенсировать затраты, связанные с выполнением должностных функций. А взыскать с директора ущерб, нанесенный его действиями или бездействиями, довольно сложно.

Когда же договор заключается между ООО и управляющим, то это сделка двух равноправных субъектов. Размер оплаты за услуги по управлению может полностью или частично зависеть от результата эффективности компании, то есть получения ею прибыли. В договоре можно также предусмотреть дополнительную ответственность управляющего.

Организовывать рабочее место и обеспечивать предпринимателя всем необходимым для оказания управленческих услуг тоже необязательно. То есть расходы на связь, транспорт, поездки, оргтехнику и прочее можно возложить на управляющего.

На первый взгляд, такой вариант управления во многих случаях предпочтительнее наемного директора. Особенно если обоюдно соблюдены интересы компании и самого управляющего – ИП. Однако при этом существуют высокие риски обвинения ООО в уходе от налогов. Почему и как снизить эти риски?

• Повышение степени ответственности руководителя. Дело в том, что директор на должности рискует материальной ответственностью, а функции ИП в этой же роли относятся к сфере гражданско-правовых отношений. Следовательно, предприниматель за несоблюдение законов рискует своим имуществом;
• Оптимизация зарплатных налогов: важно понимать, какие налоги платит ИП. С заработной платы директора ООО вынуждено платить 13-процентный НДФЛ и отчисления в страховые службы, что в совокупности достигает почти трети от зарплаты. ИП управляющий ООО, если он работает, например, по схеме УСН «Доходы», отчисляет всего 6 процентов от дохода. При этом ИП самостоятельно уплачивает все страховые взносы за себя в фиксированном размере;
• Существует разница и в квалификации дохода: директор получает зарплату, а управляющий ИП – вознаграждение за работу на должности управляющего;
• Может быть выбран не один ИП-управляющий, а несколько. Подобный шаг, когда есть управляющие, действующие на основании управленческого договора, открывает возможности для построения эффективной структуры менеджмента.
• За счет расходов на управляющего можно снизить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Согласно п. 18 ст. 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся и расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.
• Наличные деньги, полученные ИП с банковского счета, могут без ограничений расходоваться им на личные (потребительские) нужды. Таким образом, благодаря ИП – управляющему гарантируется легальная обналичка. У Вас появляется возможность выводить на ИП серьезные суммы денежных средств.

Процесс заключения договора

Если члены общества решили привлечь в качестве управляющего именно ИП, им необходимо сделать следующее:

1. Проверить положения своего устава. В ООО с управляющим-ИП вместо директора должна быть выделена возможность передачи полномочий исполнительного единоличного органа данному лицу. Если в уставе такая возможность не указана, то первым делом нужно внести изменения в него.
2. Определиться с отношениями полномочий по утверждению условий контракта с будущим управляющим. Это может быть как в среде ведения общего собрания членов общества, так и в среде совета директоров компании.
3. Провести общее собрание участников (иной случай — собрание совета директоров) по утверждению условий гражданско-правового договора с привлекаемым управляющим.
4. Подписание договора. Со стороны ООО визировать документ может уполномоченное лицо, выбранное собранием, председательствующий участник.
5. Внести необходимые корректировки в сведения о своей организации в ЕГРЮЛ. В части раздела об исполнительном, единоличном управляющем органе.
6. Представить копии необходимой документации в обслуживающие ООО банки и/или иные организации.

Почему же участники ООО все чаще выбирают на практике привлечение стороннего лица в роли своего директора? Дело в неоспоримых практических преимуществах такого решения:

• Возможная экономия средств, которые могут быть направлены на погашение налогов. Чем выгодно здесь привлекать управляющего ООО, как директора ИП? В качестве налогового агента общество уплачивало бы 13% с доходов своего сотрудника-директора. А если ИП-управляющий находится, к примеру, на УСН, то со своей прибыли в роли директора он обязан по закону уплачивать только 6% налогов в казну.
• Экономия на обязательных платежах во внебюджетные фонды. Когда заключается гражданско-правовой контракт с ИП, общество не обретает обязанности производить данные отчисления. Но при заключении трудового договора со своими сотрудниками организация обязуется уплачивать с дохода каждого из них порядка 30% во внебюджетные фонды — пенсионный, медицинский, социальный.
• Управляющий в таком случае несет полную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение положений контракта, с ним заключенного. В частности, он обретает обязанность по возмещению упущенной выгоды, ущерба, должен выплачивать неустойки.
• Общество правомочно устанавливать порядки выплаты вознаграждения за труд своему управляющему, которые могут быть отличны от предписаний трудового законодательства РФ. К примеру, привязать его доходы к результатам финансово-хозяйственной деятельности организации, установить удобные сроки и периоды выплаты зарплаты и проч.

Основания для переквалификации договора с директором

Может быть, что прописывается в уставе управляющий-ИП как директор ООО. Но на практике это лицо имеет право требовать переквалификации гражданско-правового договора с ним в трудовой контракт. Инициатива также может исходить от налоговой инспекции, Пенсионного фонда.

Однако для такой переквалификации необходимо соблюдение нескольких условий. По решению Высшего арбитражного суда № ВАС-14349/12 (2012) они следующие:

• Совпадение рабочего графика с графиком работы иных сотрудников общества.
• Отсутствие активности этого лица в качестве ИП. К примеру, он не сдает отчетность, не предоставляет самостоятельно в налоговую документы по своей предпринимательской деятельности.
• Права и обязанности должностного лица, который ранее занимал пост директора данной компании, с привлечением управляющего остались прежними.
• ООО является по факту единственным контрагентом данного предпринимателя.

Похожие записи:

• К 2 для ЕНВД на 2023 год Смоленск
• Выплаты при рождении ребенка в 2023 в Подмосковье какие положены
• Какие документы необходимы для замены водительских прав по сроку